Правовые аспекты применения налоговой льготы по НДС к смешанным договорам, связанным с передачей имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности

ОСНО: учет сопутствующих расходов при расчете налога на прибыль

Сопутствующие расходы, связанные с заключением и исполнением лицензионного договора, учтите при расчете налога на прибыль в составе прочих производственных расходов, при условии что обязанность по их оплате не возложена по договору на лицензиара (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Порядок их учета зависит:

от вида расходов;

метода расчета налога на прибыль.

Это следует из пункта 1 статьи 252, статьи 272 и пункта 3 статьи 273 Налогового кодекса РФ.

В зависимости от вида расходов их налоговый учет может иметь особенности.

В частности, нотариальные расходы по заверению документов учтите по-разному, смотря где и кем совершались нотариальные действия (ст. 22 Основ законодательства РФ о нотариате, подп. 16 п. 1 ст. 264 и п. 39 ст. 270 НК РФ).

Расходы по уплате государственной пошлины за регистрацию лицензионного договора на программу ЭВМ, базу данных или топологию интегральной схемы учтите в полной сумме в составе прочих расходов организации как сбор, установленный законодательством (подп. 1 п. 1 ст. 264, п. 10 ст. 13 и подп. 4 п. 1 ст. 333.30 НК РФ).

Размер патентных и иных пошлин за регистрацию лицензионных договоров по другим видам интеллектуальной собственности установлен Положением, утвержденным постановлением Правительства РФ от 10 декабря 2008 г. № 941. Такие пошлины учтите при расчете налога на прибыль как другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией (подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ). Дело в том, что они не относятся к налогам и сборам (ст. 13–15 НК РФ).

Дату признания расходов, сопутствующих получению прав по лицензионному договору, определяйте в зависимости от метода, который применяет организация при расчете налога на прибыль.

Если организация применяет кассовый метод, расходы признавайте по мере их оплаты (п. 3 ст. 273 НК РФ).

При методе начисления учтите затраты в том периоде, к которому они относятся (абз. 1 п. 1 ст. 272 НК РФ).

Пример отражения в налоговом учете операций по получению неисключительного права на товарный знак по лицензионному договору. Организация применяет общую систему налогообложения

В сентябре ООО «Торговая » (лицензиар) заключило с ООО «Альфа» (лицензиат) лицензионный договор на право использования товарного знака «Гермес». Срок действия договора – три года с момента вступления в силу. Договор вступает в силу с момента его государственной регистрации. Регистрация и уплата пошлины за регистрацию договора возложена на лицензиата.

Лицензионным договором предусмотрено единовременное вознаграждение лицензиара в виде разового (паушального) платежа в размере 590 000 руб. (в т. ч. НДС – 90 000 руб.) после регистрации договора.

В сентябре «Альфа» заплатила пошлину в размере 10 000 руб. за регистрацию договора.

Договор зарегистрирован в октябре. По факту вступления договора в силу и передачи неисключительных прав стороны составили акт приема-передачи неисключительного права на интеллектуальную собственность.

«Альфа» рассчитывает налог на прибыль методом начисления ежемесячно.

В налоговом учете длящиеся расходы организация распределяет пропорционально количеству дней, приходящихся на срок, к которому относятся такие расходы.

При расчете налога на прибыль за октябрь бухгалтер «Альфы» учел в расходах часть:

пошлины за регистрацию лицензионного договора в сумме 128 руб. (10 000 руб. : (366 дн. + 365 дн. + 365 дн.) × 14 дн.);
разового (паушального) платежа в сумме 6387 руб. (500 000 руб. : (366 дн. + 365 дн. + 365 дн.) × 14 дн.).

«Входной» НДС, относящийся к разовому (паушальному) платежу, в размере 90 000 руб. принят к вычету после подписания акта приема-передачи неисключительного права на интеллектуальную собственность.

ОСНО: НДС

Входной НДС, относящийся к лицензионным платежам, и расходы, связанные с заключением лицензионного договора, принимайте к вычету единовременно при наличии счета-фактуры и выполнении других обязательных условий (п. 1 ст. 172 НК РФ).

Если организация получила счет-фактуру с выделенной суммой НДС по лицензионным платежам, которые не облагаются этим налогом, вычет не применяйте (п. 2 ст.169 НК РФ). Подробнее об этом, а также об аргументах, которые позволят лицензиату возместить «входной» налог, см. При каких условиях входной НДС можно принять к вычету.

Чтобы проверить, правомерно ли лицензиар выставил счет-фактуру, воспользуйтесь таблицей.

Ситуация: будет ли лицензиат налоговым агентом по НДС с выплат по лицензионному договору, заключенному с иностранной организацией-лицензиаром, не стоящей на учете в России?

Удержать и перечислить налог в бюджет организация обязана, только если лицензионные платежи облагаются НДС.

Таким образом, ответ на этот вопрос зависит от того, право на какой вид интеллектуальной собственности получает организация.

Независимо от применяемого режима налогообложения организация, которая перечисляет лицензионные платежи иностранной организации-лицензиару, не состоящей в России на налоговом учете, является налоговым агентом по НДС (п. 1 ст. 161 НК РФ).

Однако удержать и перечислить налог в бюджет организация обязана, только если лицензионные платежи облагаются НДС. Если лицензионные платежи не облагаются НДС, удерживать этот налог с них не нужно. Такой порядок следует из пункта 2 статьи 161 Налогового кодекса РФ.

Лицензионные платежи облагаются НДС или не облагаются этим налогом в зависимости от вида интеллектуальной собственности, право на использование которой передается, (подп. 1 п. 1 ст. 146 и подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Чтобы определить это, см. таблицу.

Об особенностях удержания НДС с лицензионных платежей в зависимости от момента заключения лицензионного договора см. Кто признается налоговым агентом по НДС.

Комментарии банков

Представители ВТБ считают, что следствием отмены нулевого НДС станет существенный рост стоимости ПО для банков, которое и без того является крупной статьей расходов. «Отмена льготы преждевременна, и она действительно окажет негативное влияние на банковский сектор», – сказали сотрудники банка «Коммерсанту».

В идее Минкомсвязи представители банка «Тинькофф» углядели потенциальную причину значительных потерь для банковского бизнеса. Они подчеркнули, что отмена льготного НДС будет проведена без учета современных реалий рынка, и привели в пример тот факт, что банки во многом стали ИТ-компаниями, хотя и не могут претендовать на льготы в ИТ-отрасли.

В Расчетной небанковской кредитной организации (РНКО) «Платежный центр» полагают, что за отменой льгот последует снижение объемов закупок ПО, осуществляемых банками. Такое мнение высказал член совета директоров РНКО Александр Погудин, добавив, что следствием этого станет сокращение доходов ИТ-компаний.

Как искусственный интеллект преобразует энергетический и нефтедобывающий сектора

Новое в СХД

Член правления банка «Открытие» Сергей Русанов, назвал странным тот факт, что «инициативы в области ИТ, которые должны быть направлены на мотивацию развития технологий, для большой доли потребителей эту мотивацию занижают, тем самым сужая рынок». Замгендиректора группы Qiwi Мария Шевченко назвала инициативу Минкомсвязи «критичной для банков, если рассматривать ее во взаимосвязи с инициативой по переходу банков на использование российского программного обеспечения согласно указу Президента».

УСН

Если организация платит единый налог с разницы между доходами и расходами, то расходы, связанные с приобретением прав по лицензионному договору, учтите при расчете единого налога при условии, что они поименованы в статье 346.16 Налогового кодекса РФ.

Вознаграждение лицензиара в виде периодических (текущих) платежей учитывайте в расходах независимо от вида используемой интеллектуальной собственности (подп. 32 п. 1 ст. 346.16 НК РФ).

Разовый (фиксированный, паушальный) платеж можно учесть при расчете единого налога только по определенным видам интеллектуальной собственности: компьютерным программам и базам данных, топологиям интегральных микросхем, изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам, секрету производства (ноу-хау) (подп. 2.1 п. 1 ст. 346.16 НК РФ). Подробнее о том, какие лицензионные платежи учитываются при упрощенке, а какие нет и на каком основании, см. таблицу.

Иные затраты, связанные с получением права по лицензионному договору, учтите при расчете единого налога при условии, что они поименованы в статье 346.16 Налогового кодекса РФ.

При этом обратите внимание, что некоторые из них можно признать только при выполнении требований, предусмотренных для них главой 25 Налогового кодекса РФ. В частности, это относится к нотариальным расходам (подп. 4 п. 1 и п. 2 ст. 346.16 НК РФ).

Госпошлины за регистрацию лицензионных договоров на любой вид интеллектуальной собственности при расчете единого налога учесть можно (подп. 22 п. 1 ст. 346.16 НК РФ).

Однако другие пошлины, связанные с госрегистрацией лицензионного договора, при расчете единого налога не учитывайте. Такие расходы в статье 346.16 Налогового кодекса РФ не поименованы (письмо Минфина России от 22 апреля 2010 г. № 03-11-06/2/66).

Входной НДС, относящийся к перечисленным лицензионным платежам, к вычету не принимайте. Включите его в расходы при расчете единого налога. При условии, что сумма лицензионного платежа, к которому относится НДС, учтена в расходах. Такой порядок следует из подпункта 8 пункта 1 статьи 346.16 Налогового кодекса РФ.

Расходы учитывайте по мере их оплаты (п. 2 ст. 346.17 НК РФ).

Если организация платит единый налог с доходов, то лицензионные платежи за приобретение права на использование интеллектуальной собственности не повлияют на налогообложение. Так как при таком объекте налогообложения не учитываются никакие расходы. Такой порядок установлен пунктом 1 статьи 346.18 Налогового кодекса РФ.

Пример учета при расчете единого налога расходов в виде лицензионных платежей за полученное право использовать товарный знак. Организация применяет упрощенку

ООО «Торговая » (лицензиар) заключило с ООО «Альфа» (лицензиат) лицензионный договор на право использования товарного знака «Гермес». Срок действия договора – три года с момента вступления в силу.

Лицензионным договором предусмотрено единовременное вознаграждение лицензиара в виде разового (паушального) платежа в размере 590 000 руб. (в т. ч. НДС – 90 000 руб.), а также периодические лицензионные платежи в сумме 5900 руб. (в т. ч. НДС – 900 руб.) начиная с месяца, следующего за месяцем заключения договора.

Договор вступает в силу с момента его госрегистрации. Договор зарегистрирован 14 января. По факту вступления договора в силу и передачи неисключительных прав стороны составили акт приема-передачи неисключительного права на интеллектуальную собственность. В тот же день «Альфа» перечислила паушальный платеж.

9 февраля и 10 марта «Альфа» перечисляла «Гермесу» периодические лицензионные платежи в полном объеме.

«Альфа» рассчитывает единый налог с разницы между доходами и расходами.

Бухгалтер «Альфы» не включил сумму разового (паушального) платежа в размере 500 000 руб. (590 000 руб. – 90 000 руб.) в состав расходов за I квартал. Так как такой вид расходов по лицензионному договору на товарный знак не предусмотрен в статье 346.16 Налогового кодекса РФ. А также не учел в расходах и сумму НДС в размере 90 000 руб., относящуюся к этому вознаграждению.

Периодические лицензионные платежи бухгалтер учитывал в расходах ежемесячно (в феврале и марте) в сумме 5900 руб.

Таким образом, в составе расходов за I квартал были учтены лицензионные платежи в сумме 11 800 руб. (5900 руб. × 2 мес.).

Применение льготы по НДС

Налогоплательщики имеют право на применение льготы в соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ Налоговый кодекс Статья 149 , только при соблюдении условий, предусмотренных в Налоговом кодексе РФ, а также правильном понимании понятийного аппарата, связанного с применением этой льготы.

Содержание

Налогоплательщики имеют право на применение льготы в соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 Налоговый кодекс Статья 149 НК РФ, только при соблюдении условий, предусмотренных в Налоговом кодексе РФ, а также правильном понимании понятийного аппарата, связанного с применением этой льготы.

Рассмотрим вопросы применения льготы по НДС, предусмотренной подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, в части реализации на территории РФ права на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионного договора.

В соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежит обложению НДС реализация «исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора».

Реализация прав на использование программ для ЭВМ и баз данных

Согласно п. 1 ст. 39 Налоговый кодекс Статья 39 НК РФ реализация товаров, работ, услуг для целей налогообложения – это передача на возмездной основе (в установленных НК РФ случаях на безвозмездной основе) права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказанных услуг. В п. 1 ст. 39 НК РФ говорится о реализации товаров, результатах выполненных работ, оказанных услуг, но не о реализации прав. Поэтому можно сделать вывод, что в п. 1 ст. 39 НК РФ не раскрывается содержание понятия «реализация прав на использование программ для ЭВМ и баз данных». Поскольку содержание указанного понятия не раскрывается и в других нормах НК РФ, то нужно обратиться к норме п. 1 ст. 11 НК РФ, согласно которой при отсутствии в нормах НК РФ значений понятий и терминов для установления значений соответствующих понятий и терминов следует руководствоваться актами других отраслей законодательства РФ. На основании п. 1 ст. 11 Налоговый кодекс Статья 11 НК РФ нужно обратиться к нормам Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с абзацем 1 п. 1 ст. 1235 Гражданский кодекс Статья 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат творческой деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другому лицу (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах. Согласно п. 1 ст. 1286 Гражданский кодекс Статья 1286 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого произведения в установленных договором пределах.

Системное толкование подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, абзаца 1 п. 1 ст. 1235 ГК РФ и п. 1 ст. 1286 ГК РФ позволяет сделать вывод, что под реализацией права на использование программ для ЭВМ и баз данных понимается предоставление права использования программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионного договора

Предоставление права использования»

Понятие «предоставление права использования» при применении налоговой льготы по НДС, установленной в подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, вызывает много вопросов.

Согласно п. 1 ст. 1236 Гражданский кодекс Статья 1236 ГК РФ лицензионный договор может быть двух видов:

лицензионный договор, по которому лицензиату предоставляется право использования результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная лицензия);

лицензионный договор, по которому лицензиату предоставляется право использования результата интеллектуальной деятельности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Из приведенного п. 1 ст. 1236 ГК РФ следует, что предоставление права использования сводится к предоставлению лицензиаром лицензиату исключительной или неисключительной лицензии в виде лицензионного договора. Естественно, что такое понимание понятия «лицензия» достаточно непривычно. В нашем привычном понимании под лицензией понимается собственно документ, выдаваемый уполномоченным государственным органом, являющийся разрешением на осуществление лицом, которому выдается такой документ, определенного вида деятельности.

На первый взгляд, из п. 1 ст. 1236 ГК РФ можно сделать вывод, что понятие «предоставление права использования» идентично понятию «лицензия». Однако такой вывод ошибочен, поскольку лицензия предоставляет собой сложный объект, включающий несколько элементов.

Предоставление права использования является лишь одним из элементов предоставления лицензии.

Вторым элементом предоставления лицензии может быть передача лицензиаром лицензиату соответствующего документа на бумажном носителе.

Документ на бумажном носителе

По договоренности сторон лицензионного договора лицензиар может передавать лицензиату документ на бумажном носителе с названием «Лицензия». Этот документ содержит информацию о содержании предоставляемого права, о способе доступа к программного обеспечению и иную необходимую информацию.

Третьим элементом предоставления лицензии является способ доступа к программному обеспечению.

Способы доступа к программному обеспечению

Предоставление лицензиаром лицензиату лицензии не имеет смысла без наличия программного обеспечения, в отношении которого предоставляется соответствующая лицензия.

В связи с этим можно выделить следующие способы доступа к программному обеспечению:

Лицензиар передает лицензиату пароли, шифры, коды, ключи доступа и т.п. путем направления через сеть «Интернет», передачи на носителях или другими способами.

Лицензиар передает лицензиату пароли, шифры, коды, ключи доступа и т.п. путем направления через сеть «Интернет», передачи на носителях или другими способами, а также лицензию в виде бумажного документа, в котором содержатся необходимая соответствующая информация.

Лицензиар передает лицензиату лицензию в виде бумажного документа, в котором указаны пароли, шифры, коды, ключи доступа и т.п. и иная соответствующая необходимая информация.

Примечание к трем вышеперечисленным способам. При помощи соответствующих паролей, шифров, кодов, ключей доступа и т. п. лицензиат получает доступ к программному обеспечению на сайте производителя или иного правообладателя, которое он «скачивает» с указанного сайта и устанавливает на свои ЭВМ в соответствии с условиями предоставленной лицензии.

Лицензиар передает лицензиату непосредственно программное обеспечение на соответствующих носителях.

Лицензиар передает лицензиату непосредственно программное обеспечение на соответствующих носителях, а также лицензию в виде бумажного документа, в котором указывается необходимая соответствующая информация.

Могут существовать и иные способы доступа к программному обеспечению в рамках предоставляемой лицензии. Т.е. приведенный перечень способов не является исчерпывающим.

Акт приема-передачи

Помимо лицензионного договора, регулирующего вопросы предоставления лицензиаром лицензиату лицензии, необходимо подтвердить момент непосредственного предоставления лицензии. Документом, подтверждающим непосредственное предоставление лицензии, является акт приема-передачи.

В настоящее время существует полемика относительно названия и положений содержания указанного акта. Некоторые специалисты предлагают называть указанный акт приема-передачи прав. Такое название акта (и, соответственно, понимание сути процесса) является ошибочным, поскольку права невозможно передать физически виду их нематериального характера. Поэтому для указанного акта является точным и верным такое название, как «акт приема-передачи» или «акт приема-передачи лицензии». Предлагаемое название акта верно и для случая, если лицензиар передает лицензиату только пароли, шифры, коды, ключи доступа и т.п. в электронном виде путем пересылки через сеть «Интернет». В указанном акте отражается, что:

лицензиар предоставил лицензиату лицензию с указанием ее наименования, количества, суммы (размера) вознаграждения за лицензию. Необходимо отдельно указать, что сумма (размер) вознаграждения за лицензию не облагается НДС на основании

пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Термины «сумма» и «размер» по отношению к термину «вознаграждение» являются равнозначными, поэтому возможно употребление обоих терминов – соответственно сумма вознаграждения или размер вознаграждения;

лицензия считается предоставленной лицензиаром лицензиату с момента подписания ими данного акта.

Если передаются экземпляры программного обеспечении, то в акте указывается также количество экземпляров по каждому виду программного обеспечения и их носители (обычно CD (DVD)-диски).

Примечание. Если предоставляется несколько лицензий, то, соответственно, указываются перечисленные данные по каждому виду лицензий.

Противоречие норм законодательства по терминологии

В соответствии с абзацем 2 п. 1 ст. 1235 ГК РФ лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Здесь же указано, что право использования результата интеллектуальной деятельности, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

В подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, в котором установлена льгота по НДС, говорится о реализации прав на использование.

В ранее упоминавшихся в настоящей статье нормах абзаца 1 п. 1 ст. 1235 ГК РФ, п. 1 ст. 1236 ГК РФ, п. 1 ст. 1286 ГК РФ право использования упоминается в единственном числе.

Таким образом, возникает вопрос: какое употребление термина «право» является правильным: в единственном или во множественном числе?

Анализ норм ГК РФ показывает, что правильным вариантом является употребление права использования в единственном числе, поскольку оно (это право) одно. При этом право использования может реализовываться разными способами, незакрытый перечень которых приведен в п. 2 ст. 1270 Гражданский кодекс Статья 1270 ГК РФ.

Способы реализации лицензии, указанные в п. 2 ст. 1270 ГК РФ: спор о возможности изменения их содержания

В пункте 2 ст. 1270 ГК РФ приведен перечень способов реализации предоставляемой лицензиаром лицензиату лицензии. Поскольку данный перечень является незакрытым, то лицензиар и лицензиат могут в лицензионном договоре предусмотреть способы, не указанные в п. 2 ст. 1270 ГК РФ.

Среди специалистов существует спор по следующему вопросу: можно ли изменять по усмотрению сторон лицензионного договора содержание способов, прямо предусмотренных в п. 2 ст. 1270 ГК РФ?

Ни в нормах ст. 1270 ГК РФ, ни в нормах других статей ГК РФ законодатель не предусмотрел права сторон лицензионного договора изменять содержание способов, прямо предусмотренных законодателем в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Отсюда следует, что содержание предусмотренных в п. 2 ст. 1270 ГК РФ способов не может изменяться по усмотрению сторон лицензионного договора.

Конечно, сторонники противоположной позиции могут возразить, что такой вывод противоречит принципу действия гражданского законодательства «разрешено все, что прямо не запрещено законом». Но тогда нарушается логика законодателя, так как становится непонятен смысл законодательных формулировок способов, содержание которых стороны лицензионного договора могут изменять по своему усмотрению.

Таким образом, лицензиар и лицензиат не вправе по своему усмотрению изменять содержание способов, прямо предусмотренных законодателем в п. 2 ст. 1270 ГК РФ.

Облагаемые НДС операции с программным обеспечением

Необходимо отличать операции по предоставлению лицензий, не облагаемые НДС на основании подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, от облагаемых НДС операций. К операциям, облагаемым НДС, относятся, например, поставка программного обеспечения в рамках договоров поставки, выполнение разных видов работ и оказание разных видов услуг в отношении программного обеспечения (например, оказание услуг по технической поддержке программного обеспечения.

Некоторые специалисты ошибочно утверждают, что в случае передачи программного обеспечения в рамках предоставления лицензии сама передача программного обеспечения является облагаемой НДС операцией, а предоставление лицензии – не облагаемой НДС операцией. Но такое утверждение неоправданно усложняет ситуацию и поэтому является ошибочным.

Если программное обеспечение поставляется как товар в рамках договора поставки, и по лицензионному договору в отношении указанного программного обеспечения предоставляется лицензия, то поставка программного обеспечения как товара является облагаемой НДС операцией, а предоставление лицензии является не облагаемой НДС операцией.

Если в рамках предоставления лицензии передаются экземпляры программного обеспечения на определенных носителях, в отношении которого как раз и предоставляется лицензия, о чем специально оговаривается в лицензионном договоре, то стоимость передаваемых экземпляров программного обеспечения и стоимость их носителей включаются в вознаграждение за лицензию и. соответственно, не облагаются НДС. Правомерность такого подхода разделяет Минфин РФ (например, Письмо Минфина РФ от 01.04.08 № 03-07-15/44 ).

Сублицензионный договор

В соответствии с п. 2 ст. 1238 Гражданский кодекс Статья 1238 ГК РФ по сублицензионному договору лицензиат может предоставить сублицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата. Сублицензионный договор заключается с согласия лицензиара. Согласно п. 5 ст. 1238 ГК РФ к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Поскольку лицензионный договор и сублицензионный договор во многом идентичны между собой, то изложенный в настоящей статье материал полностью применим к сублицензионному договору. Соответственно, к сублицензионному договору применяется льгота по НДС, предусмотренная в подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Среди специалистов существует спор относительно наименования сторон сублицензионного договора. Например, предлагается как один из вариантов – сублицензиар и сублицензиат. Поскольку приведенный в качестве примера вариант наименований сторон сублицензионного договора не соответствует наименованию сторон, указанному в п. 2 ст. 1238 ГК РФ, то такой вариант является некорректным. Такой вариант невозможно назвать неверным, поскольку применение такого варианта наименований сторон сублицензионного договора не влечет правовых последствий в виде, например, признания договора незаключенным или недействительным, или изменения квалификации договора. Тем не менее, лучше называть стороны сублицензионного договора лицензиатом и сублицензиатом, т.е. в точном соответствии с п. 2 ст. 1238 ГК РФ.

Образцы документов

В заключение статьи приводятся образцы некоторых документов, которые можно использования в практической деятельности:

сублицензионный договор;

акт приема-передачи.

Естественно, что предлагаемые образцы документов можно изменять по своему усмотрению. Представляемый образец сублицензионного договора содержит минимальный набор необходимых положений.

СУБЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР № _________

г. _____________________ « ___ » __________ 2008 г.

_______________________________________________________________________________,

именуемое в дальнейшем «Лицензиат», в лице _______________________________________,

действующего на основании ______________________________________________________, с одной стороны, и _______________________________________________________________,

именуемое в дальнейшем «Сублицензиат», в лице ____________________________________,

действующего на основании ______________________________________________________, с другой стороны, именуемые вместе «Стороны», заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. По настоящему Договору Лицензиат предоставляет Сублицензиату право использования программного обеспечения (неисключительные лицензии) следующими способами:* (Примечание: здесь указываются способы, прямо перечисленные законодателем в п. 2 ст. 1270 ГК РФ, или иные способы по усмотрению сторон)

—

1.2. Лицензиат подтверждает, что он обладает необходимыми правами и полномочиями на заключение настоящего Договора, полученными от правообладателя соответствующего программного обеспечения.

1.3. Наименование и количество предоставляемых неисключительных лицензий Стороны указывают в Спецификации, являющейся Приложением №1 к настоящему Договору и его неотъемлемой частью.

2. УСЛОВИЯ ОПЛАТЫ

2.1. Размер вознаграждения за неисключительные лицензии составляет _________________

____________________________________________________________________________руб., НДС не облагается на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

2.2. Вознаграждение за неисключительные лицензии, указанное в п. 2.1. настоящего Договора, Сублицензиат перечисляет Лицензиату в полном размере на основании выставленного Лицензиатом счета в течение _______ дней с момента подписания сторонами Акта приема-передачи. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет Лицензиата.

3. УСЛОВИЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ НЕИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ЛИЦЕНЗИЙ

3.1. Лицензиат предоставляет Сублицензиату неисключительные лицензии в течение _________________дней с момента подписания Сторонами настоящего Договора по адресу: _______________________________________________________________________________.

3.2. Лицензиат и Сублицензиат подписывают Акт приема-передачи, подтверждающий предоставление Лицензиатом Сублицензиату неисключительных лицензий. Неисключительные лицензии считаются предоставленными с момента подписания Лицензиатом и Сублицензиатом Акта приема-передачи.

4. СРОК ДЕЙСТВИЯ НЕИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ЛИЦЕНЗИЙ

4.1. Срок действия неисключительных лицензий равен сроку действия исключительного права в отношении соответствующего программного обеспечения.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ.

6. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ

6.1. Лицензиат предоставляет Сублицензиату право на заключение сублицензионных договоров с конечными пользователями.

7. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ НАСТОЯЩЕГО ДОГОВОРА

7.1. Любые изменения и дополнения, вносимые в настоящий Договор, оформляются дополнительными соглашениями, подписываемыми Лицензиатом и сублицензиатом и являющимися его неотъемлемыми частями.

7.2. Настоящий Договор может быть расторгнут по основаниям и в порядке, установленным действующим законодательством РФ.

8. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

8.1. В случае возникновения споров Стороны разрешают споры путем проведения переговоров, а при отсутствии положительного результата по итогам переговоров – в установленном действующим законодательством РФ порядке.

9. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

9.1. Настоящий Договор действует с момента его подписания Сторонами до момента полного исполнения Сторонами предусмотренных в нем обязательств.

9.2. Все вопросы, не урегулированные в настоящем Договоре, разрешаются в соответствии с действующим законодательством РФ.

9.3. Настоящий Договор составлен в 2 (Двух) экземплярах – по одному для каждой стороны, имеющих равную юридическую силу.

9.4. К настоящему Договору прилагается и является его неотъемлемой частью Спецификация (Приложение №1).

10. РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН

Лицензиат

Сублицензиат

Приложение №1

к Сублицензионному договору

№________ от «_____»___________2008 г.

Спецификация

№

Арти-кул

Наименование неисключи-тельных лицензий

Количество неисключи-тельных лицензий

Ед.

Размер вознаграждения за одну неисключи-тельную лицензию, руб., НДС не облагается на основании

пп. 26 п. 2

ст. 149 НК РФ

Размер вознагражде-ния за неисключи-тельные лицензии, руб., НДС не облагается на основании

пп. 26 п. 2

ст. 149 НК РФ

Лицензиат Сублицензиат

Акт приема-передачи

к Сублицензионному договору

№_____________ от «___»__________ _________г.

г. _____________ « ___ » __________ _________г.

________________________________________________________________________________именуемое в дальнейшем «Лицензиат», в лице _______________________________________,

именуемое в дальнейшем «Сублицензиат», в лице ____________________________________,

действующего на основании ______________________________________________________, с другой стороны, именуемые вместе «Стороны», составили настоящий Акт о нижеследующем:

1. В соответствии с Сублицензионным договором №_______________________ от «_____»__________2008г. Лицензиат предоставил Сублицензиату следующие неисключительные лицензии:

№

Арти-кул

Наименование неисключи-тельных лицензий

Количество неисключи-тельных лицензий

Ед.

Размер вознаграждения за одну неисключи-тельную лицензию, руб., НДС не облагается на основании

пп. 26 п. 2

ст. 149 НК РФ

Размер вознагражде-ния за неисключи-тельные лицензии, руб., НДС не облагается на основании

пп. 26 п. 2

ст. 149 НК РФ

2. Настоящий Акт удостоверяет, что с момента его подписания обеими Сторонами Лицензиат предоставил Сублицензиату неисключительные лицензии.

3. Размер вознаграждения за неисключительные лицензии составляет _______________

_______________________________________________________________________________, НДС не облагается в соответствии с пп.26 п.2 ст.149 Налогового кодекса РФ.

4. Настоящий Акт составлен в 2 (Двух) экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.

Лицензиат Сублицензиат

_____________________ ____________________

Правовые документы

(Налоговый кодекс Статья 149)
(Налоговый кодекс Статья 39)
(Налоговый кодекс Статья 11)
(Гражданский кодекс Статья 1235)
(Гражданский кодекс Статья 1286)
(Гражданский кодекс Статья 1236)
(Гражданский кодекс Статья 1270)
(Гражданский кодекс Статья 1238)

ОСНО и ЕНВД

Расчет налогов при перечислении лицензионных платежей за право использования интеллектуальной собственности зависит от того, для какого вида деятельности используется интеллектуальная собственность.

Если право используется только в рамках деятельности на общей системе налогообложения, то лицензионные платежи учитывайте по правилам, действующим при расчете налога на прибыль и НДС (п. 9 ст. 274 и п. 7 ст. 346.26 НК РФ).

Если право используется только в рамках деятельности на ЕНВД, то в базе по единому налогу никаких расходов не учитывайте. Так как объектом обложения ЕНВД является вмененный доход (п. 1 ст. 346.29 НК РФ).

При этом, если лицензионный договор заключен в целях осуществления обоих видов деятельности, расходы в виде лицензионных платежей и сопутствующих расходов нужно распределить (п. 9 ст. 274 и п. 7 ст. 346.26 НК РФ).

Входной НДС, относящийся к таким платежам, также нужно распределить. Распределите НДС по методике, установленной в пунктах 4, 4.1 статьи 170 Налогового кодекса РФ.

Сумму НДС, которую нельзя принять к вычету, прибавьте к расходам по деятельности организации, облагаемой ЕНВД (подп. 3 п. 2 ст. 170 НК РФ).

Чем подтвердить льготу

Итак, права на программные продукты в рамках лицензионного договора передаются в льготном налоговом режиме. Однако перечень документов, подтверждающих право на освобождение от НДС таких операций, НК РФ не установлен. На это обратил внимание Минфин России в комментируемом письме. Но есть письма Минфина, в которых он указывает на то, что льготный налоговый режим действует только при наличии соответствующего договора (см. например, письма от 07.10.2010 № 03-07-07/66, от 12.01.2009 № 03-07-05/01, от 21.02.2008 № 03-07-08/36 и др.). Это значит, что требуется лицензионный договор и он должен быть составлен правильно.

Правильно составленный лицензионный договор должен содержать все существенные условия, установленные ГК РФ в статье 1235. Иначе его признают недействительным, а льготу – неподтвержденной.

Существенными условиями лицензионного договора являются: