Как собственнику вложить в бизнес деньги и не платить налог

Зачастую для обеспечения имущественной безопасности бизнеса и эффективного использования имущества в Группе компаний требуется перераспределение активов. Экономический смысл перехода имущества в холдинговой структуре объективно отличается от реализации или иной формы его передачи третьим лицам, ведь по сути мы перекладываем активы из одного «своего кармана» в другой. Соответственно и налогообложение данных операций имеет свои особенности: налоговое законодательство предусматривает безналоговую передачу активов внутри холдинговых структур.

Практика применения указанных норм уже почти устоялась. Тем не менее существуют некоторые принципиальные нюансы, влияющие на успех всей процедуры передачи активов, в том числе с учетом внесенных в НК РФ изменений.

Напомним, что безналоговая передача активов между родственными компаниями бывает разной и включает, например, такие способы как вклад в уставный капитал, реорганизацию в форме выделения и прочее.

Сегодня остановимся на одном из таких способов — вкладах в имущество без увеличения уставного капитала организации

, когда участник (акционер) передает своей компании некие блага (денежные средства, доли (акции) в других юридических лицах, недвижимое имущество и т.п.) для улучшения ее финансового и/или имущественного состояния. При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется.

Гражданско-правовыми основаниями вкладов в имущество являются статья 66.1 ГК РФ, ст. 27 Закона «Об ООО», ст. 32.2 Закона «Об АО».

Если устав принимающей стороны стандартный и не содержит детализированных норм, то вклад в имущество возможен только деньгами и только пропорционально всеми участниками (акционерами). В ООО решение о вкладе в имущество принимается не менее, чем 2/3 голосов. В акционерном обществе внесение вклада возможно на основании договора, одобренного Советом директоров, или по решению общего собрания акционеров.

При этом в Налоговом кодексе предусмотрены два льготных механизма, которые позволяют освобождать безвозмездные по своей сути вклады от налогообложения:

1. Безвозмездная передача имущества и имущественных прав на основании подп.11 п.1 ст.251 НК РФ. Сама по себе возможна в двух видах:

передача имущества в пользу организации, уставный капитал которой прямо и/или косвенно не менее чем на 50% состоит из вклада передающей стороны («мамы», «бабушки» или физического лица-участника (акционера);
«дочерний подарок». Это передача от «дочки» в пользу материнской компании, которой прямо и/или косвенно принадлежит более 50 % в уставном капитале «дочки».

2. Вклад в имущество хозяйственного общества или товарищества от своего участника или акционера.пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК

Иными словами, Налоговый кодекс развел эти основания, в том числе, по времени появления в законе, наделив их некоторыми особенностями применения.

Рассмотрим механизмы в деталях.

Безвозмездная передача имущества по подп.11 п.1 ст. 251 НК РФ

Во-первых, может быть имущество и, с 23.11.2020, имущественные права.
Наличные деньги относятся к имуществу, безналичные деньги — к имущественным правам.Ст. 128 ГК РФ

Освобождение от налогообложения в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК также распространяется и на прощение долга. Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 27.01.2015 по делу №А23-1634/2014

Во-вторых, нельзя в течение одного года со дня получения имущества, имущественных прав (за исключением денежных средств) передавать их третьим лицам.

Иными словами, на пользование имуществом наложены существенные ограничения: нельзя его продать, сдать в аренду или иным образом распорядиться полученным имуществом, а также уступить имущественное право. Логика законодателя понятна — освобождается от налогообложения своего рода помощь участника своей компании, ведь он передал имущество (имущественное право) для использования ею самой, а не для сдачи в аренду или переуступки.

Несомненная «фишка» этого безналогового основания — это возможность сделать вклад в имущество не только от непосредственного участника, но и от лица, имеющего косвенную долю участия через промежуточную компанию. Чтобы вклад освобождался от налогообложения, доля косвенного участия также должна быть не менее 50 %.

Чтобы посчитать долю косвенного участия, необходимо умножить доли прямого участия в каждой организации по цепочке владения. Например:

Прощение долга или зачет взаимных требований: что выбрать?

Итак, какие основные выводы можно сделать, глядя на пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ?

Данная норма не ставит условием освобождения от обложения налогом на прибыль, во‑первых, наличие такой цели вклада, как увеличение чистых активов общества, во‑вторых, ограничения по минимальной доле участия акционера в уставном капитале общества (как и ранее в пп. 3.4).

Основное условие для освобождения от обложения налогом на прибыль – соблюдение порядка, установленного гражданским законодательством РФ.

На сегодняшний день актуален вопрос: правомерно ли обществу не облагать налогом на прибыль вклад в виде прощения долга учредителями (участниками), который ранее возник у общества перед ними?

Минфин при ответе на этот вопрос ограничился лишь перечислением вышеназванных норм НК и ГК РФ (см. письма от 25.04.2018 № 03‑03‑06/1/27855, от 13.04.2018 № 03‑03‑06/1/24606).

Налогоплательщики на практике используют и такой вариант, как рассмотренный в Письме ФНС России от 13.03.2019 № СД-3-3/[email protected]: единственный акционер АО имеет право требования к обществу по договору займа и договору поставки. На основании ст. 32.2 Закона об АО единственный акционер заключил договор с обществом о внесении вклада в имущество общества, не увеличивающего уставный капитал. В качестве вклада в имущество общества внесены денежные средства путем зачета взаимных однородных требований общества по истребованию вклада и акционера по договорам займа и поставки, включая начисленные проценты. Будет ли вклад единственного акционера относиться к доходам, не учитываемым при определении базы по налогу на прибыль, на основании пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ?

К сожалению, ФНС, так же как и Минфин в предыдущих письмах, изложил только законодательные нормы, не дав конкретного ответа на поставленный вопрос.

Чтобы разобраться, возможно ли освобождение вклада от налогообложения при внесении его путем прощения долга или зачета взаимных требований, обратимся к нормам Гражданского кодекса.

Статьей 415 ГК РФ предусмотрен самостоятельный способ прекращения обязательства – прощение долга, которое предполагает прекращение обязательства освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей. Прощение долга подразумевает безвозмездное освобождение должника от своих обязанностей и не предполагает обеспечения кредитору какого‑либо встречного предоставления со стороны должника.

В силу п. 2 ст. 423 ГК РФ безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что‑либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Согласно п. 1 ст. 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В частности, ст. 410 ГК РФ предусматривает, что обязательство может быть прекращено полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Иными словами, у общества имеется обязательство перед участником по погашению займа, а у участника – обязательство перед обществом по внесению вклада (оно возникло из решения общего собрания участников). Стороны произвели зачет встречного однородного требования: общество погасило задолженность по займу, а участник – задолженность по внесению вклада.

Итак, полагаем, что невключение в облагаемый доход на основании пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ вклада, внесенного путем прощения долга, серьезно увеличивает налоговые риски общества.

Вариант с зачетом взаимных требований, на наш взгляд, гораздо безопаснее (однако в отсутствие арбитражной практики нельзя со стопроцентной уверенностью утверждать о том, что налоговые риски здесь полностью исключены).

Напомним две нормы из гражданского законодательства.

Согласно п. 3 ст. 27 Закона об ООО вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества.

Аналогичная норма содержится в п. 1 ст. 32.2 Закона об АО: вклады в имущество непубличного общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом или решением общего собрания акционеров.

Полагаем, если в решении общего собрания участников (акционеров) будет указано, что вклад в имущество общества возможен и путем зачета взаимных требований, то это поможет снизить налоговые риски при невключении суммы вклада в расчет облагаемой базы по налогу на прибыль.

«ДОЧЕРНИЙ ПОДАРОК»

Налоговый кодекс позволяет без налогов передавать имущество не только от «мамы» или «бабушки», но и в обратном направлении — от «дочки» к или к . Освобождение предоставляется по подп.11 п.1 ст.251 НК при соблюдении важного условия — прямая и/или косвенная доля материнской компании в уставном капитале «дочки» не менее 50 %.

Важно!

Передать «дочерний подарок» участнику — физическому лицу без налогов не получится. Такая выплата будет приравнена к дивидендам.

«Дочерний подарок» в некоторых случаях является альтернативой выплате дивидендов, когда не соблюдаются условия для безналогового перечисления суммы прибыли от дочерней к материнской организации, в частности:

не выдержан срок владения 365 дней;
помимо мажоритарного участника с долей 50% и более есть миноритарии, «распределять прибыль» в пользу которых не хочется: дивиденды распределяются в большинстве случаев пропорционально, а к «дочернему подарку» такое требование не предъявляется.

Внесение имущества в уставный капитал ООО при учреждении организации

Уставный капитал организации обеспечивает интересы кредиторов и составляет имущество компании. Он формируется из долей участников фирмы и равен их общей номинальной стоимости. Минимальный размер капитала – 10 000 рублей, что закреплено в ч. 1 ст. 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14 (далее – ФЗ № 14).

В уставный капитал может вноситься как движимое, так и недвижимое имущество, деньги, ценные бумаги, интеллектуальные права, и т.д. (ч. 1 ст. 15 ФЗ № 14).

Уставный капитал организации при ее учреждении должен быть полностью оплачен в течение 4 месяцев с момента регистрации фирмы. Денежные средства могут быть перечислены на расчетный счет, а имущество передано по акту приема-передачи, бланк которого можно .

В рамках статьи мы используем понятия «участник» и «учредитель», которые не являются равнозначными, однако для простоты понимания в этой статье мы их не разграничиваем. Подробнее о разнице между участником и учредителем читайте в статье по ссылке.

Если с деньгами все понятно, то возникает вопрос, как вносить имущество, ведь его стоимость не известна участникам? Разберемся с этим вопросом далее.

ВКЛАД В ИМУЩЕСТВО по подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК РФ.

Подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК позволяет освободить от налогообложения вложения участников как в виде имущества, так и в виде имущественных или неимущественных прав. При этом размер доли участника значения не имеет.

Статья 251. Доходы, не учитываемые при определении налоговой базы
1. При определении налоговой базы не учитываются следующие доходы: <�…> 3.7) в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые получены в качестве вклада в имущество хозяйственного общества или товарищества в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
Налоговый кодекс РФ

Положения данного пункта распространяются фактически на любой способ увеличения имущества, включая увеличение активов общества в виде передачи вещей, денежных средств, долей/акций в компаниях или ценных бумаг, или, например, прав требования по договору цессии.

! Подп.3.7 п.1 ст.251 — относительно новый и появился в Налоговом кодексе только в 2021 году. Он заменил знаменитый подп.3.4, который получил народное название «вклад в целях увеличения чистых активов». Подп.3.7 имеет более лаконичное содержание, отсылая к гражданскому законодательству — можно передать все, что разрешает ГК РФ и специальные законы. Главное — предусмотреть это в индивидуальном уставе компании. Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.07.2020 по делу № А63-16832/2019

Тем не менее данный способ безналоговой передачи также имеет свои ограничения:

Имущество, имущественные или неимущественные права могут предаваться только от участника (акционера)
соответствующему хозяйственному обществу. То есть передача в обратном направлении — от «дочки» в пользу материнской компании — невозможна.
Вклады в имущество возможны только в отношении хозяйственных обществ или товариществ.
Например, в производственный кооператив такой вклад без налоговых последствий нельзя осуществить.

ЕНВД

Объектом обложения ЕНВД является вмененный доход (п. 1 ст. 346.29 НК РФ). Поэтому на расчет налоговой базы вклады, внесенные учредителями в имущество организации, не влияют.

Пример, как учесть денежный вклад учредителя в имущество общества. Организация платит ЕНВД

ООО «Торговая » платит ЕНВД.

Уставный капитал «Гермеса» составляет 400 000 руб. Он разделен на доли между двумя участниками: 60 процентов принадлежит А.В. Львову, 40 процентов – ООО «Альфа». В уставе «Гермеса» указано, что участники обязаны вносить вклады в имущество организации.

14 марта общее собрание участников приняло решение вложить в имущество организации 50 000 руб. в течение месяца. 16 апреля на расчетный счет «Гермеса» поступили следующие вклады:

от Львова в сумме 30 000 руб. (50 000 руб. × 60%);
от «Альфы» в сумме 20 000 руб. (50 000 руб. × 40%).

Бухгалтер «Гермеса» сделал в учете такие проводки.

14 марта (формирование задолженности участников по вкладу):

Дебет 75 Кредит 83 – 30 000 руб. – отражена задолженность Львова по вкладу в имущество организации;

Дебет 75 Кредит 83 – 20 000 руб. – отражена задолженность «Альфы» по вкладу в имущество организации.

16 апреля (поступление вкладов в имущество организации):

Дебет 51 Кредит 75 – 30 000 руб. – получены деньги от Львова в качестве вклада в имущество организации;

Дебет 51 Кредит 75 – 20 000 руб. – получены деньги от «Альфы» в качестве вклада в имущество организации.

На расчет единого налога операции, связанные с поступлением вкладов в имущество, не влияют.

О ПРОЩЕНИИ ДОЛГА

Как мы уже упоминали, подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК РФ заменил собой подпункт 3.4, который прямо предусматривал возможность вклада в имущество путем прощения долга участником своей организации.

Статья 251. Доходы, не учитываемые при определении налоговой базы
1. При определении налоговой базы не учитываются следующие доходы: <�…> 3.4) в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или товариществу в целях увеличения чистых активов… Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов хозяйственного общества или товарищества с одновременным уменьшением либо прекращением обязательства хозяйственного общества или товарищества перед соответствующими акционерами или участниками…
Налоговый кодекс РФ в редакции , действовавшей до 31.12.2017

Сейчас такое уточнение отсутствует, хотя возможность по-прежнему актуальна.
Разберемся, можно ли теперь прощать долг без налогов.

Когда доля участия составляет 50% и более, то с уверенностью можно ссылаться на уже известный нам подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ.Письмо Минфина России от 14.12.2015г № 03-03-07/72930; Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 27.01.2015 по делу №А23-1634/2014

Если же доля участия в дочерней организации менее 50%, то руководствоваться мы можем только подп.3.7 п.1 ст.251 НК РФ.

Ни Минфин РФ, ни суды пока не озвучили свою позицию напрямую.

Мы полагаем, что выйти из ситуации можно таким образом:

На первом этапе участник (акционер) или общее собрание, как и раньше, принимает решение о внесении вклада в имущество. Но не в виде прощения долга, а путем передачи денежных средств, сумма которых как раз равна сформировавшейся перед ним задолженности (например, сумме невозвращенного займа).

Решение принимает, но не исполняет.

На втором этапе участник (акционер) — кредитор подписывает с дочерней компанией соглашение о зачете встречных требований (в нашем примере с займом — обязательств по возврату займа и внесению денежного вклада).

В результате, обязательство дочерней компании перед участником погашается без налогов.

Для надежности, в устав дочерней компании, как и при применении утратившего силу подп.3.4, целесообразно включить положение о возможности делать вклады в имущество не только деньгами.

Бухучет

В бухучете вклад учредителя в имущество общества отразите так:

Дебет 50, 51, 52 (08, 10, 41…) Кредит 83

– поступили деньги (основные средства, материалы, товары и т. д.) от учредителей в счет вклада в имущество организации.

Такой порядок рекомендован в письме Минфина России от 13 апреля 2005 г. № 07-05-06/107.

Если в качестве вклада от учредителя поступило имущество, то в бухучете его нужно оценить по текущей рыночной стоимости. Это требование предъявляет бухгалтерское законодательство к безвозмездно полученным объектам (п. 10.3 ПБУ 9/99). Для подтверждения цены можно использовать экспертное заключение оценщика.

Совет: для учета вкладов в имущество организации используйте счет 75 «Расчеты с учредителями».

Этот счет предназначен для обобщения информации по всем расчетам с учредителями (Инструкция к плану счетов). Учет по этому счету ведется в разрезе расчетов с каждым учредителем. Это позволит контролировать, кто погасил свою задолженность по вкладам, а кто нет.

При использовании счета 75 операции по получению вклада в имущество организации отразите так:

Дебет 75 Кредит 83

– отражена задолженность учредителя по вкладу в имущество организации;

Дебет 50, 51, 52 (08, 10, 41…) Кредит 75

– погашена задолженность учредителя по вкладу в имущество организации.

Пример, как отразить в бухучете денежный рублевый вклад участника в имущество организации

Уставный капитал ООО «Торговая » составляет 400 000 руб. Он разделен на доли между двумя участниками: 60 процентов уставного капитала принадлежит А.В. Львову, а 40 процентов – ООО «Альфа».

В уставе «Гермеса» указано, что учредители обязаны вносить вклады в имущество организации. 16 апреля общее собрание учредителей приняло решение вложить в имущество организации в течение месяца 50 000 руб.

20 апреля учредители внесли на расчетный счет организации свои доли в таких суммах:

Львов – 30 000 руб. (50 000 руб. × 60%);
DDP – 20 000 руб. (50 000 руб. × 40%).

Бухгалтер организации указанные операции отразил так.

16 апреля (формирование задолженности участников по вкладу):

Дебет 75 Кредит 83 – 30 000 руб. – отражена сумма задолженности Львова по вкладу в имущество организации;

Дебет 75 Кредит 83 – 20 000 руб. – отражена сумма задолженности «Альфы» по вкладу в имущество организации.

20 апреля (внесение вклада в имущество организации):

Дебет 51 Кредит 75 – 30 000 руб. – внесены Львовым деньги в счет вклада в имущество организации;

Дебет 51 Кредит 75 – 20 000 руб. – внесены «Альфой» деньги в счет вклада в имущество организации.

Пример, как отразить в бухучете денежный валютный вклад учредителя в имущество организации

Уставный капитал ООО «Торговая » составляет 400 000 руб. Он разделен на доли между двумя участниками: 60 процентов уставного капитала принадлежит А.В. Львову, а 40 процентов – иностранной организации DDP.

20 апреля учредители внесли на расчетный счет организации свои доли в таких суммах:

Львов – 135 000 EUR (225 000 EUR × 60%);
DDP – 90 000 EUR (225 000 EUR × 40%).

Условный курс евро составил:

на дату принятия решения о внесении вклада в имущество организации – 60 руб./EUR;
на дату оплаты вклада – 65 руб./EUR.

Бухгалтер организации указанные операции отразил так.

16 апреля (формирование задолженности участников по вкладу):

Дебет 75 Кредит 83 – 8 100 000 руб. (135 000 EUR × 60 руб./EUR) – отражена сумма задолженности Львова по вкладу в имущество организации;

Дебет 75 Кредит 83 – 5 400 000 руб. (90 000 EUR × 60 руб./EUR) – отражена сумма задолженности DDP по вкладу в имущество организации.

20 апреля (внесение вклада в имущество организации):

Дебет 52 Кредит 75 – 8 775 000 руб. (135 000 EUR × 65 руб./EUR) – внесены Львовым деньги в счет вклада в имущество организации;

Дебет 52 Кредит 75 – 5 850 000 руб. (90 000 EUR × 65 руб./EUR) – внесены DDP деньги в счет вклада в имущество организации.

Так как на дату оплаты вклада курс валюты повысился, то возникшую курсовую разницу бухгалтер отразил так:

Дебет 75 Кредит 83 – 675 000 руб. (135 000 EUR × (65 руб./EUR – 60 руб./EUR)) – отражена положительная курсовая разница по вкладу Львова;

Дебет 75 Кредит 83 – 450 000 руб. (90 000 EUR × (65 руб./EUR – 60 руб./EUR)) отражена положительная курсовая разница по вкладу DDP.

Дальнейшая переоценка вклада в имущество организации, внесенного в валюте, не предусмотрена, и поэтому бухгалтер ее не делал.

Пример, как отразить в бухучете неденежный вклад учредителя в имущество организации

Уставный капитал ООО «Торговая » составляет 400 000 руб. Он разделен на доли между двумя участниками – А.В. Львовым (60%) и ООО «Альфа» (40%).

Уставом «Гермеса» предусмотрена обязанность учредителей вносить вклады в имущество организации. Общее собрание участников приняло решение внести материалы. Львов передает организации 2 тонны кирпича, а «Альфа» – 5 тонн профильной трубы.

Для оценки неденежных вкладов участников был привлечен независимый оценщик. Согласно его заключению рыночная стоимость вклада Львова составляет 30 000 руб., а стоимость вклада «Альфы» – 20 000 руб. 14 марта эта стоимость вкладов утверждена общим собранием участников организации. 20 апреля учредители передали материалы на склад общества.

Бухгалтер «Гермеса» указанные операции отразил так.

14 марта (формирование задолженности участников по вкладу):

Дебет 75 Кредит 83 – 30 000 руб. – отражена задолженность Львова по вкладу в имущество организации;

Дебет 75 Кредит 83 – 20 000 руб. – отражена задолженность «Альфы» по вкладу в имущество организации.

20 апреля (внесение вклада в имущество организации):

Дебет 10 Кредит 75 – 30 000 руб. – внесены Львовым 2 тонны кирпича в качестве вклада в имущество организации;

Дебет 10 Кредит 75 – 20 000 руб. – внесены «Альфой» 5 тонн труб в качестве вклада в имущество организации.

ЛОЖКА ДЕГТЯ. НДС

А что же будет, если участник, например компания на ОСН, в качестве вклада передает не деньги, а имущество? Облагается ли данная операция НДС? И да, и нет. В том смысле, что сама по себе передача имущества НДС не облагается, но передающая сторона (если она на общей системе налогообложения) должна восстановить НДС с остаточной стоимости имущества. При этом восстановленный налог на добавленную стоимость можно включить в расходы.

А вот принимающая сторона не сможет принять НДС к вычету, поскольку деньги за это имущество не уплачивала, ведь вклад в имущество является разновидностью безвозмездной передачи. Так что без ложки дегтя в бочке меда не обойтись…

КАК ВЕРНУТЬ ВКЛАД В ИМУЩЕСТВО

Вклад в имущество, сделанный участником — физическим лицом, является безвозвратным: его нельзя, в отличие от займа, потребовать обратно. Своего рода возврат сделанных инвестиций возможен только в форме дивидендов. Так же как по инвестициям в форме вклада в уставный капитал.

Однако, в отличие от вкладов в уставный капитал, сумма сделанных вкладов в имущество не пойдет в зачет затрат на приобретение доли (акций) при последующей продаже доли (акций), выходе или ликвидации компании.

Для участников — организаций есть исключение — это возможность вернуть без налога на прибыль сумму, равнозначную ранее сделанному вкладу в имущество хозяйственного общества или товарищества (ООО, АО, полное товарищество).Подп.11.1 п.1 ст.251 НК РФ Обязательные требования:

первоначальный вклад был сделан в денежной форме;
возврат вклада осуществлен денежными средствами и в пределах ранее сделанного вклада в имущество.

Размер вклада

Вклады в имущество участники вносят пропорционально своим долям в уставном капитале, если другой порядок не предусмотрен в уставе (п. 2 ст. 27 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).

В качестве вкладов организация получит деньги. Но если решением общего собрания участников или уставом общества предусмотрено другое, принимается и прочее имущество (основные средства, материалы, товары). Это предусмотрено пунктом 3 статьи 27 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Ситуация: может ли организация-учредитель внести в имущество ООО вклад стоимостью, превышающей 3000 руб.?

Да, может.

Запрет на передачу имущества стоимостью более 3000 руб. между коммерческими организациями распространяется только на случаи дарения имущества (ст. 575 ГК РФ). Передача вклада в имущество ООО дарением не является.

Во-первых, связано это с тем, что организация-учредитель обязана внести вклад в имущество ООО, если такая обязанность предусмотрена уставом (п. 1 ст. 27 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). А в отношениях дарения передача имущества – это право дарителя. Так, например, даритель в предусмотренных пунктами 1–4 статьи 578 Гражданского кодекса РФ случаях может отказаться от дарения (ст. 578 ГК РФ).

Во-вторых, в отличие от дарения вклад в имущество ООО нельзя считать безвозмездной сделкой. Вклад в имущество влияет на размер чистых активов общества. А исходя из чистых активов определяется действительная стоимость доли учредителя (участника), а также решается вопрос о распределении прибыли. Такой вывод следует из пункта 1 статьи 572 Гражданского кодекса РФ, пункта 2 статьи 14, абзаца 5 пункта 1 статьи 29 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Подтверждают такую точку зрения и некоторые арбитражные суды (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 14 марта 2008 г. № Ф04-912/2008(510-А81-14), Ф04-912/2008(2124-А81-14), от 4 мая 2006 г. № Ф04-5209/2005(22104-А27-3), Восточно-Сибирского округа от 2 августа 2004 г. № А33-13093/03-С2-Ф02-2880/04-С2).

Если уставом организации не предусмотрена обязанность учредителей внести вклад в имущество ООО, такая сделка между коммерческими организациями квалифицируется как дарение, в отношении которого действует запрет на передачу имущества стоимостью свыше 3000 руб. (ст. 572, подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ).

Чтобы избежать такой квалификации сделки, безвозмездную передачу имущества от организации-учредителя оформите в виде финансовой помощи или договором беспроцентного займа.

ПОДВОДНЫЕ КАМНИ

Любые безналоговые операции традиционно привлекают внимание контролирующих органов. Вклад в имущество не является исключением.

Налоговые органы могут попытаться признать передачу имущества и (или) имущественных/неимущественных прав между «родственными» организациями экономически необоснованной, если разумная «деловая цель» будет с трудом различима.

Например, новый участник вносит щедрый вклад и сразу же выходит из компании. Налоговый орган с большой вероятностью скажет, что заимодавец «инвестор» не намеревался участвовать в деятельности компании и получать от этой деятельности прибыль, а единственной его целью при вхождении в бизнес была безналоговая передача дорогостоящего имущества или денежных средств.

ПРИМЕР taxCOACH®

Как успешно может работать этот инструмент рассмотрим на примере кейса экспертов Центра taxCOACH для сферы ритейла.

Представим себе бизнес, который ведется в рамках Группы компаний. Розничные магазины являются самостоятельными юридическими субъектами. Однако как быть с прибылью каждой операционной точки? Можно воспользоваться уже известным нам вкладом в имущество!

Розничные компании учреждают юридическое лицо (обозначим его как инвестиционный центр) и вносят в качестве вкладов в имущество оговоренные средства, вырученные от реализации продукции. Налог на прибыль уплачивать не нужно, и инвестцентр может свободно распоряжаться деньгами участников, например, вложив их в новые направления деятельности.