НДС на торгах и тендерах, расчет нмцк методические рекомендации 2021 г.

• РусТендер
• Вопрос-ответ
• 44-ФЗ
• НДС в контракте

Один из самых актуальных вопросов при заключении государственного контракта – учет НДС в стоимости договора на выполнение работ, поставку товара или оказание услуг.

Согласно п. 4 ст. 3 44-ФЗ участником государственных торгов может стать любое юридическое или физическое лицо, в т.ч. в форме индивидуального предпринимателя. Законом также не установлены ограничения для формы налогообложения, которую использует поставщик. Участниками госзаказа могут стать организации, находящиеся на специальных режимах налогообложения, т.е. УСНО, ЕНВД и т.д.
НДС – налог на добавленную стоимость, который включается в стоимость реализуемого товара, работы или услуги и уплачивается в пользу государства в федеральный бюджет.
Стандартная ставка налога равна 20%, но также существуют отдельные виды товаров для которых применяется ставка налога в 10% и 0%.

44-ФЗ – НДС в стоимости контракта

Государственный заказчик, формируя начальную максимальную цену госконтракта, закладывает в нее также сумму НДС и в тендерной документации указывает НМЦК с учетом этого налога.

Некоторые заказчики учитывают, что в торгах могут принимать участие компании и индивидуальные предприниматели, находящиеся на специальных режимах налогообложения, и прописывают в условие, что налог на добавленную стоимость учитывается, только если подрядчик является его плательщиком, т.е. дают возможность победителю заключить контракт без НДС.

Примечание: даже если заказчик отметил такое условие не специально и при заключении контракта с победителем на УСН требует заплатить налог, можно подать жалобу в ФАС. В практике антимонопольного органа уже рассматривали такие дела, и решение выносилось в пользу Поставщика. Например, жалоба № 197/КС, несмотря на то, что Заказчик обращался в Арбитражный суд, судьи так же признали решение ФАС обоснованным.

Естественно, в такой ситуации участники на УСН имеют преимущество перед участниками на ОСНО, т.к. согласно ч. 1 и ч. 2 ст 34 44-ФЗ договор должен быть заключен на условиях, предусмотренных извещением о закупке, а цена является твердой и определяется на весь срок исполнения.

Это означает, что сумма НДС в контракте по 44-ФЗ, которая обязательна к уплате участником на ОСНО, для участника на специальном режиме будет дополнительным доходом.

Подготовка и подача жалобы в ФАС

на неправомерные требования Заказчика

Заказать

Но намного чаще встречаются ситуации, когда заказчик в документации просто указывает, что цена рассчитана с учетом налога на добавленную стоимость . Нормативной базой для выбора метода определения НМЦК и проведения расчетов служит Приказ МЭР РФ от 2 октября 2013 г. N 567, но в этом документе не регламентировано включение НДС в стоимость контракта. Однако заказчик формируя НМЦК должен учитывать условия планируемой закупки и, если предмет договора содержит товары, работы или услуги, облагаемые налогом на добавленную стоимость, сумму НДС необходимо включить в начальную (максимальную) цену.

В этом случае ситуация складывается иначе. Если заказчик в контракте установит условие выставить ему счет-фактуру, то опираясь на ту же статью 34 44-ФЗ, подрядчик будет обязан это сделать, т.к. это условие изначально было предусмотрено аукционной документацией. Как и в вышеописанном случае, победитель должен будет заключить госконтракт по цене, которую он предложил в ходе закупочной процедуры.

Примечание: пример рассмотрения подобной жалобы и решение в пользу Заказчика можно найти здесь.

Кто не платит НДС

Кто и при каких условиях освобожден от уплаты НДС рассмотрим на схеме ниже.

Доходы предприятий при совмещении ЕНВД с ОСН и предприниматели на УСН освобождены от уплаты НДС. На рисунке ниже показаны категории, не имеющие права применять УСН

Компании при совмещении ЕНВД и ОСН, должны вести раздельный учет НДС и выполнять ряд требований:

• Своевременно подавать декларацию и платить налог.
• При приобретении товаров, услуг с НДС для предприятия на ОСН учитывать вычеты при расчете суммы налога.
• Включать сумму НДС в стоимость товаров при покупке по ЕНВД с НДС.

При соблюдении этих правил организация освобождается от уплаты НДС. Но при затратах на коммунальные платежи или аренду сумму «входного» распределяют пропорционально использованию товара (работ, услуг) по видам деятельности.

Существуют исключения, согласно которым предпринимателям на УСН платят НДС:

• При импорте товаров в Россию из-за рубежа.
• При операциях по договорам доверительного управления имуществом.
• При выписанной счет-фактуре с НДС. Если поставщик в счете не указал НДС, то покупателя на УСН этот факт не тревожит.

Как узнать, должен ли контрагент платить НДС

Чтобы не понести убытки, целесообразно выяснить, является ли контрагент плательщиком НДС. Существуют 2 способа выяснить это:

Запросить документы у контрагента (выписку из ЕГРЮЛ, ксерокопию сданной декларации по НДС за последний период со штампом контролирующего органа о принятии, учредительные документы организации, свидетельство о гос.регистрации, копию лицензий). Такие документы помогут получить нужную информацию. Не бойтесь потерять клиента, опасайтесь получить проблемного контрагента.

Самостоятельно проверьте правильность реквизитов в счете-фактуре, достоверность регистрационных данных, сведений о банкротстве, информацию о руководителе. Далее рассмотрим, как это сделать.

НДС в контракте для УСН

Если участник работает на УСНО и не является плательщиком НДС, то выполнять такие условия окажется довольно накладно. Т.к. согласно п. 5 ст. 173 Налогового кодекса РФ в случае выставления лицами, не являющимися налогоплательщиками, покупателю товаров (в данном случае госзаказчику) счета-фактуры с выделением суммы налога на добавленную стоимость – вся сумма налога, указанная в этом счете-фактуре, подлежит уплате в бюджет.

Во-первых, участников, которые не обратят внимание на то, что цена контракта указана с НДС, может ждать неприятный сюрприз при его заключении. Т.к. предложенная ими цена не будет предусматривать еще и уплату налога в 20%. В этом случае подрядчик может подписать договор и исполнить его себе в убыток.

Во-вторых, если победитель откажется от заключения договора на таких условиях, то он может попасть в Реестр недобросовестных поставщиков.

Кто имеет преимущество на электронных торгах? Организации с НДС или без НДС?

Все электронные аукционы торгуются на «понижение», то есть каждое следующее предложение ниже предыдущего (минимум на 0,5 % — шаг аукциона), что же заставляет участников торгов подавать более низкие предложения?

Причины разные: экономический расчет рентабельности сметы показал высокую прибыль; отсутствие работы на предприятии (чтобы сохранить коллектив), демпинг (желание не дать работать именно конкуренту) с целью его ослабления в дальнейшем или нежелание пустить новых производителей на свои рынки; заставить конкурента работать практически без прибыли или с минимальной; просто желание «выиграть» и тому подобные причины.

Но это еще не все! Почему многие фирмы сегодня понижаются до 30% от начальной цены лота, каким образом они исполняют заказ? При расчете НМЦК (начальной максимальной цены контракта) Заказчик обязан учесть все сборы и налоги, таким образом в НМЦК входит и в том числе НДС — а это ни много ни мало, а 18% от всей цены — огромная сумма, которые ежеквартально после исполнения работ необходимо уплачивать государству. Есть в России так называемые «упращенцы» они освобождены от уплаты налога на добавленную стоимость. Понижающий коэффициент аукциона (отношение цены контракта к начальной(максимальной) цене) для таких фирм рассчитывается иначе.

Расчет понижающего коэффициента для организаций на ОСНО (общий режим с НДС) по итогам торгов:

К= предложение участника заказа / НМЦК

Такой коэффициент всегда ниже 1

Расчет понижающего коэффициента для организаций на УСН:

К= предложение участника заказа / НМЦК (без НДС) (пересчитанной начальной цене контракта по «упращенке»)

Такой коэффициент может быть даже выше, и у поставщика будет возможность получить компенсировать затраты 18%, если он закупал товары с НДС для исполнения заказа.

На электронные аукционы заявляются организации с разным налогообложением и торгуются в неравных условиях.

Не вдаваясь в сложности бухгалтерского учета (вопросы, связанные с компенсацией НДС, закупкой материала и т.п.) можно точно сказать, что организации освобожденные от уплаты 18% имеют преимущество от 6-16% (чем больше понижение, тем меньше %) перед организациями обязанными налог на добавленную стоимость оплачивать. Если между собой договаривается фирмы на общем режиме и «упращенцы», кто у кого будет работать на субподряде – это выглядит смешно. Если организация на УСН согласится идти на субподряд к организации с НДС, она не только заплатит субподрядный коэффициент (от 3 до 10%), но и понижение на торгах организации, которая работает с НДС. Организация на ОСНО вообще никогда не будет работать на субподряде у «упрощенцев», потому что автоматическое понижение в 18% это просто самоубийство. Иногда сметные цены сильно завышены, и рентабельность сохраняется даже при больших снижениях. На таких заказах рад поработать предприниматель с любой системой налогообложения, главное это высокий доход от исполнения работ.

Решать, как работать с НДС или без, дело каждой организации (зависит от видов деятельности, сферы, масштабности проекта и т.п.), но расчет показывает неоспоримое преимущество «упрощенцев», причем довольно ощутимое.

Данная статья актуальна только для предпринимателей малого и среднего бизнеса, так как у крупных игроков на рынке государственных закупок экономический расчет ведется намного сложнее. Так же эти правила не работают для поставщиков дорогостоящего оборудования.

Своим клиентам мы рекомендуем заранее просчитать вероятную рентабельность выставленного на торги лота, детально проанализировать смету и особое внимание уделить стоимости основных применяемых материалов.

Практика ФАС и АС по контрактам с НДС

Поставщики, работающие на упрощенной системе налогообложения, сталкиваясь с контрактами 44-ФЗ с НДС, зачастую подают жалобы в ФАС: как максимум – с целью подписать договор без учета налога, и как минимум – отказаться от заключения без внесения в РНП.

Практика Федеральной антимонопольной службы, а также Арбитражных судов в этом вопросе неоднозначна. Многое зависит от позиции конкретного управления.

В своей рабочей практике мы присутствовали на заседаниях, где представители контролирующих органов признавали право заказчика требовать с победителя госзаказа выставления счета-фактуры. Таким образом, даже если поставщик находится на специальном режиме налогообложения, ему придется подать налоговую декларацию и заплатить НДС с цены госконтракта.

И в этом случае, организации-“упрощенцы” находятся в наименее выгодной ситуации, чем компании на ОСНО, т.к. компании с УСН не смогут принять сумму к данного налога к вычету, в отличие от компаний на общей системе налогообложения.

Если Вы работаете на специальном режиме налогообложения, то важно просматривать условия заключаемого госконтракта также в плане включения НДС в НМЦК. Ведь даже, если Вы выиграете тендер, исполнение которого предусматривает выставление счета-фактуры и уплаты налога в бюджет, и обратитесь в ФАС для защиты своих интересов, велика вероятность, что решение будет принято в пользу заказчика.

Из-за отсутствия единства в практике УФАС и Арбитражных судов, нельзя заранее предсказать итог заседания по вопросам НДС в контрактах по 44-ФЗ. Рациональнее всего будет изучить подобные дела в интересующем регионе и опираться уже на практику конкретного УФАС.

©ООО МКК «РусТендер»

Материал является собственностью tender-rus.ru. Любое использование статьи без указания источника — tender-rus.ru запрещено в соответствии со статьей 1259 ГК РФ

НДС в закупках по закону 223-ФЗ

Закон 223-ФЗ не устанавливает жестких рамок и дает заказчикам право решать многие вопросы самостоятельно. Они сами определяют в своих Положениях о закупке, когда будут начислять налог. Встречаются разные варианты:

• налог включается в цену договора, предложения сравниваются по полной стоимости;
• НДС входит в цену, но при оценке сравнивается цена без НДС.

Практика показывает, что у контролеров нет единого мнения о том, какой подход верный. Можно выделить несколько позиций.

Оценку нужно проводить по ценам в заявках

Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 29.07.2015 № Ф03-3011/2015 по делу № А73-14973/2014

Судьи пришли к выводу, что увеличение или уменьшение стоимости договора в зависимости от налогового режима недопустимо. Это приводит к созданию преимущественных условий для участников, которые платят НДС. Ведь их цены в таком случае становятся на 20% ниже, тогда как цены участников на УСН и других спецрежимах не меняются. А это является ограничением конкуренции.

Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 12.08.2015 по жалобе № Т02-405/15

В Управлении ФАС считают, что оценивать заявки неплательщиков НДС нужно исходя из цен, которые они указали. Увеличивать их на размер НДС недопустимо.

Оценку нельзя проводить по ценам без НДС, если это не прописано в документации

Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 15.04.2016 по жалобе № Т02-226/16

Комиссия УФАС постановила, что заказчик неправомерно сравнивал предложения, откинув НДС, поскольку такой порядок не был прописан в документации к закупке. Договор должен заключать по цене, включающей все затраты, в том числе налоги. И предпочтительным будет предложение с наименьшей ценой вне зависимости от того, какую налоговую систему применяет участник.

Как рассчитывают НДС в НМЦК по 44-ФЗ

Госзаказчики формируют максимальную цену тендера и договора с едпоставщиком на основе методов, которые обговорены в ч. 1 ст. 22 44-ФЗ. К ним относятся:

• мониторинг ценовых предложений;
• использование нормативов;
• расчет на основе установленных тарифов;
• применение данных из смет;
• затратный метод.

ФЗ-44 разъясняет, в каком документе прописано, с НДС или нет при подаче на площадку 44-ФЗ: порядок формирования НМЦД и что в нее входит заказчик указывает в тендерной документации. Подробнее: «Как обосновать начальную максимальную цену контракта».

Как проводить расчет, разъясняет приказ Минэкономразвития №567 от 02.10.2013. Документ содержит:

• регламент обоснования НМЦД;
• формулы;
• примеры расчетов;
• образцы документов.

В статье 22 ФЗ №44 и приказе №567 отсутствуют правила составления НМЦК с НДС и без него, как и указания на то, что при расчете стоимости ТРУ заказчик указывает отдельно сумму налога, уменьшает или увеличивает конечную стоимость на величину ставки.

Как указывать налог в контракте по 44-ФЗ

Цена контракта — это величина ценового предложения победителя тендера или стоимость, согласованная при закупке с едпоставщиком (п. 1 ст. 34 44-ФЗ). Она остается неизменной в течение всего времени действия договора. Исключение: заключение допсоглашения по основаниям, которые предусмотрены законом.

В контрактном законодательстве отсутствуют положения о том, что налоговый режим, который применяет поставщик, влияет на конечную стоимость ТРУ, как и на условия участия в закупках. Это значит, что если поставщик выиграл тендер по определенной стоимости и при подписании договора выяснилось, что он работает по упрощенке, то у заказчика нет оснований для уменьшения платы за его товары.

Дополнительная прибыль поставщика — это его законный доход, который обоснован применением спецрежима. Если поставщик на площадке указал цену без НДС, а заказчик заставляет еще раз вычесть 20%, это требование неправомерно.

Чтобы избежать спорных ситуаций на этапе отбора победителя, подписания договора и его оплаты, заложите в проект контракта формулировку, которая устроит всех участников вне зависимости от применяемого ими налогового режима.

Пример формулировки:

При закрытии договоров поставщик не обязан предоставлять заказчику счет-фактуру, если налоговый режим, который он использует, этого не предусматривает, даже если обязанность по выставлению счета-фактуры указана в контракте. Эту позицию подтверждает постановление АС Западно-Сибирского округа от 16.08.2019 по делу №А03-16525/2018. Заказчик отказывался принять товар без счета-фактуры, но суд встал на сторону поставщика.

Когда поставщик выставляет счет-фактуру и является плательщиком налога на добавочную стоимость, возникает обязанность по его уплате. Право получения налоговых вычетов в этом случае отсутствует (п. 5 постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации №33 от 30 мая 2014 г.).

Если заказчик является плательщиком налогов по контракту, сумму, которая подлежит уплате поставщику, уменьшают на сумму налога на основании п. 2 ч. 13 ст. 34 44-ФЗ. К режиму налогообложения поставщика (УСН или иной) эта формулировка не имеет отношения.

ВАЖНО!

Максимальный размер комиссии, которую вносят победители тендеров на счет торговых площадок, указан в ПП №564 от 10.05.2018 без учета налога на добавочную стоимость.